Die Sozialversicherungspflicht ist ein zentrales Thema bei der Gründung einer GmbH oder UG. So ist das Geschäftsführergehalt für Gesellschafter die steuerlich vorteilhafteste Art, vom Gewinn einer GmbH oder UG zu profitieren – falls keine Sozialversicherungsabgaben zu leisten sind. Dennoch drohen Geschäftsführern bei einer Betriebsprüfung der Deutschen Rentenversicherungen empfindliche Steuernachzahlungen, falls nachträglich festgestellt wird, dass ein Geschäftsführerverhältnis sozialversicherungspflichtig war.
Die Sozialversicherungspflicht besteht, falls der GmbH oder UG Geschäftsführer
Eine Sozialversicherungspflicht besteht also, wenn der Geschäftsführer einem Angestellten ähnelt oder gleicht – insbesondere wenig Entscheidungsbefugnis hat und weisungsunterworfen ist. Besteht die Pflicht, umfassen die Sozialversicherungsbeiträge folgende Beiträge:
Der Fremdgeschäftsführer wird von einer GmbH oder UG eingestellt und gehört nicht zu ihren Gesellschaftern. Deshalb ist er grundsätzlich sozialversicherungspflichtig. Er steht in einem abhängigen Beschäftigungsverhältnis. Insbesondere hat er keinen Einfluss auf Gesellschafterbeschlüsse und trägt kein unternehmerisches Risiko (BSG vom 22.8.1973, Az: 12 RK 24/72). Unbeachtlich ist, dass er über seine Arbeitskraft meistens frei verfügen kann.
Gesellschafter-Geschäftsführer einer GmbH oder UG – auch Eigengeschäftsführer genannt – übernehmen die Führung ihres eigenen Unternehmens. Ob eine Sozialversicherungspflicht besteht, hängt von vielen Faktoren ab – insbesondere
Durch eine vorausschauende Gestaltung der Verträge bei der Gründung können wir steuerlich ungünstige Ergebnisse vermeiden. Der Augenmerk liegt dabei auf den Einfluss der einzelnen Geschäftsführer auf die Gesellschaft. Ein Merkmal für eine sozialversicherungsfreie Tätigkeit ist eine selbstständige und beherrschende Stellung und damit freies Schalten und Walten des Geschäftsführers einer GmbH oder UG. Wichtigstes formales Kriterium ist die Höhe der Kapitalbeteiligung.
Selbstständige Tätigkeit und damit Sozialversicherungsfreiheit wird in der Regel bejaht, wenn der Gesellschafter-Geschäftsführer die Mehrheit der Gesellschaftsanteile einer GmbH oder UG (50 oder mehr %) auf sich vereint. Liegt sein Anteil bei 50 %, können auch Entscheidungen mit der üblichen einfachen Mehrheit in der Gesellschafterversammlung nicht ohne Zustimmung getroffen werden. Bei einem Anteil von über 50 % hat er eine absolute Mehrheit der Stimmrechte und kann fast jede Entscheidung in der Gesellschafterversammlung alleine treffen. Im Fall eines Anteils über 50 % würde ein oder mehrere andere Gesellschafter-Geschäftsführer unter 50 % Anteile haben – für sie würden die weiter unten stehenden Grundsätze gelten.
Wenn der Gesellschafter-Geschäftsführer keine absolute Mehrheit der Stimmrechte besitzt, würde er bei einem meistens üblichen einfachen Mehrheitserfordernis in der GmbH oder UG Gesellschafterversammlung überstimmt werden. Damit liegt im Normalfall eine sozialversicherungspflichtige Tätigkeit. Der Minderheitsgesellschafter hat keine beherrschende Stellung. Zwar liegt bei besonders wichtigen Satzungsänderungen eine zwingende Erfordernis einer 3/4 Mehrheit vor (§ 53 Abs. 2 GmbHG bei Satzungsänderungen) vor. Zur Sozialversicherungsfreiheit ist es jedoch nach Rechtsprechung des BGH erforderlich, dass ein über einen Kapitalanteil von 25 % liegender Gesellschafter-Geschäftsführer auch die übrigen „normalen“ Entscheidungen der Gesellschafter blockieren kann („Sperrminorität“).
Bei einem Minderheitsgesellschafter kann ausnahmsweise durch das Hinzukommen weiterer Kriterien die Sozialversicherungspflicht entfallen:
Wichtigstes Instrument hierfür ist die Festlegung einer sogenannten Sperrminorität. Eine Sperrminorität legt auf unterschiedliche Weisen fest, dass ein Minderheitsgesellschafter trotz seines geringen Anteils am Stammkapital Entscheidungen der Gesellschafterversammlung blockieren kann.
Eine sogenannte „unechte“ Sperrminorität ist bereits gesetzlich vorgesehen und findet in den meisten Gesellschaftsverträgen Einfluss – die zwingende Erfordernis einer 3/4 Mehrheit bei satzungsändernden Entscheidungen (§ 53 Abs. 2 GmbHG) oder der Auflösung der Gesellschaft (§ 60 Abs. 1 GmbHG). Damit hätte jeder Gesellschafter, der mindestens 25% der Stimmrechte besitzt, eine Sperrminorität. „Unecht“ heißt sie, weil ein Minderheitsgesellschafter mit weniger als 25 % Anteil keine Sperrminorität hat. Dementsprechend genügt sie nicht für den Ausschluss der Sozialversicherungspflicht bei Gesellschaftern-Geschäftsführern mit einem solchen geringen Anteil.
Eine sogenannte „echte“ Sperrminorität hingegen erfordert in allen Entscheidungen der Gesellschafterversammlung die Zustimmung aller Gesellschafter und somit Einstimmigkeit. Sie führt dadurch zur Sozialversicherungsfreiheit.
Das Entfallen der Sozialversicherungspflicht ist ein Vorteil der echten Sperrminorität (bei Minderheitsgesellschaftern < 25 %) und unechten Sperrminorität (bei Minderheitsgesellschaftern > 25 %). Sie kann jedoch auch Nachteile haben. So müssen alle Entscheidungen, die über den normalen Geschäftsbetrieb hinausgehen, zwischen allen Gesellschaftern abgesprochen werden. Dies kann organisatorisch schwierig sein.
Auch ein Minderheitsgesellschafter-Geschäftsführer, der die Entscheidungen der Gesellschafterversammlung nicht blockieren kann, weil er keine Sperrminorität besitzt, kann sozialversicherungsfrei werden. Dazu sollten möglichst viele anerkannte Indizien eines weisungsfreien und an eine Selbstständigkeit grenzenden Geschäftsfüherverhältnisses vorliegen. Sie ergeben sich meistens aus den Gründungsunterlagen, dem Gesellschaftsvertrag oder dem Geschäftsführervertrag der GmbH oder UG sowie aus den faktischen Umständen der Tätigkeit des Geschäftsführers. Indizien für eine Sozialversicherungsfreiheit ohne Sperrminorität sind:
Im Gegensatz dazu deuten die folgenden Indizien auf eine sozialversicherungspflichtige Beschäftigung des Minderheitengesellschafters:
Die Nichtbeachtung der sozialversicherungsrechtlichen Grundsätze kann weitreichende Folgen haben. Die Nachzahlung von Sozialversicherungsbeiträgen bewegt sich oftmals im fünfstelligen Bereich. Deshalb gilt es, schon bei der Unternehmensgründung besonders achtsam zu sein und den Gesellschaftsvertrag sowie den Geschäftsführervertrag einer GmbH oder UG individuell anzupassen.
Außerdem können sich die Verhältnisse in der Kapitalgesellschaft im Laufe der Zeit ändern – beispielsweise durch die Übertragung von Geschäftsanteilen oder betriebsbedingte Umstrukturierungen. Ein Gesellschafter-Geschäftsführer kann plötzlich nicht mehr von der Sozialversicherung befreit sein.
Zusätzlich zur Gründungsberatung sowie der anwaltlichen Ausgestaltung des Geschäftsführervertrags kann ein sogenanntes Statusfeststellungsverfahren vor der Deutschen Rentenversicherung Bund durchgeführt werden (§ 7a Abs. 1 SGB IV). Dadurch lassen sich Zweifelsfälle gleich von Beginn an klären.
